呼唤规则
——建平律师事务所2018新年寄语
再一次落笔在新年之际写下关于规则的话题是源于充斥于耳边的诸如“拦动车等夫”等的事件，以及网络上盛传的某某大学教授公然批判市场经济和私有制的文章。有点愕然，有点晕眩。之所以把这两类事件放在一起说是因为不管是现实的生活还是我们主观的思维、逻辑和判断都需要有一个大家共同遵守或认知的规则在前面做为前提或基础。否则大家就会走不到一起来，说不到一块去，没了秩序，没了效率，没了感觉。
从现实生活和社会管理的角度讲，规则体现在什么地方？想一想，你的小孩能不能不用托人送礼就能入学、找工作、升职？你的企业能不能不需要去争取“优惠政策”和“照顾”就能堂堂正正轻轻松松的赚钱？你的官司能不能只靠“有理”就能赢得法律上的公平正义？回答当然是伤感的，究其原因是我们还没有建立起全社会共同遵守的规则，是“潜规则”在左右着基本的社会秩序的运行包括个人的行为轨迹，于是，我们得去拉关系，去跑酒场，去积累人脉资源，我们能不累吗？能幸福得了吗？
同样，在主观的思想意识领域，也应该有一些基本的常识性的规则作为基础来约束大家的言论自由，就比如“坚持四项基本原则”，就比如“四个意识”，否则所谓的百花齐放就没有太大的意义。就像在今天这样的时代之下依然辩论“人民公社”是不是很好，私有制是不是“万恶之源”一样，依照落后于时代的心智和常识去思想和鼓噪是极其令人生厌和丑陋的，它会扰乱我们的思维伦理，也会让和他同时代的人耻笑和蒙羞。
当然，社会管理的规则与思想意识的规则有可能交织在一起呈现在你的面前，那个为夫拦车的女教师，无论他的思想认知还是行为都是反规则的，都是与现实格格不入的，正是因为他直接对抗并侵害了公共的伦理秩序和行为规则，才显得那么可恨与丑陋。试想，如果这样的人和事发生的频率再多一些，这个社会会是多么的不堪与混乱！
从秩序的角度讲，相对于“潜规则”，我甚至认为，有规则就好！封建社会的科举制度，虽然是糟粕，但他具有更多的公平感觉，属于为那个时代增光添彩的制度。同样，我们的高考之所以能坚持下来并得到老百姓的认同也应该源于他的相对的公平性。老百姓为什么“不患寡，而患不均”，正是因为他的不平等性。所以，有了规则，才有了公平的逻辑基础，才有了公平的可能性。
必须承认，今天，无论对于政府或者百姓来讲，似乎很多棘手的难题都和规则有关。就业，就医，房价，司法腐败，上访维稳等等的问题都是源于我们没有一个大家共同遵守的、公平的规则制度，没有法治作为基本的支撑。因为，法治的全部内涵就是规则之治。这也正是“依法治国”，建立社会主义法治国家的全部意义之所在。
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【建平思考】
企业法律风险与刑事合规业务
陈瑞华
一、企业法律风险
中国的律师业发展到今天，宏观上看，可谓百花齐放、百家争鸣，涌现了许多实力不凡的律师机构。但大家是否知道一个企业老总内心深处最大的忧虑是什么？是刑事诉讼。可以说，企业从诞生、发展，到破产，每一步都可能触犯一系列的罪名。通常而言，一个企业做到了一定程度，积累了一定财富，拥有了一定地位，一般的民事诉讼乃至行政处罚都不至于使其伤筋动骨。但是，一场刑事诉讼，却可能使其事业归零、企业彻底消亡，乃至家庭悲剧的发生。
坦率地说，中国的刑事辩护律师在为自然人辩护时可以说是超一流的。但当企业涉嫌犯罪或遇到法律风险时，普通的刑辩律师就会显现出三方面的局限性：一是知识体系欠缺；二是人才储备不够；三是他们没有律所品牌支撑。所以单位涉嫌犯罪时，为自然人辩护的刑辩律师往往没有能力接盘，而许多品牌律所却并未把刑事辩护放在足够重要的位置上，致使大量相关业务流失。
二、刑事合规业务的兴起
刑事业务最大的优势不是诉讼，而是非诉业务——合规业务。而我要谈的合规是外部合规。所谓外部合规就是为企业提供一项法律服务，帮助企业发现、诊断法律风险，提供防范风险的方案，遇到风险时提供化解风险的途径、方法。
每个企业都有法务部或合规部，他们也能做合规，但长期以来，公司内部的合规部门并不独立，它受制于董事会，在公司中的地位不高。所以我们今天讲的合规，是律师事务所为公司提供的合规法律服务。
什么叫合规？第一，合乎国家法律规定；第二，合乎公司内部的章程规则；第三，符合公司经营中的商业伦理。
合规来自西方，是一个舶来品。一般认为，1977年美国颁布《反海外腐败法》是合规产生的标志。美国对企业海外投资中商业受贿的规定非常严格，动辄达上百亿的罚款，所以在上个世纪70年代末，美国到海外投资的企业纷纷建立起了合规部门。2010年，英国颁布了有史以来最严厉的《反贿赂法》，加强对英国到海外投资企业商业合规行为的监查。
中国政府也意识到了这个问题，并于2013年对葛兰素史克（中国）投资有限公司启动了第一次合规调查，由公安部领导，证监会介入，最后交由湖南省公安厅办理。2014年长沙中院开庭审理，最后以单位行贿罪认定该单位及相关被告人构成犯罪，并给予了刑事处罚。
合规的内容是什么？狭义的合规是反商业贿赂合规，也就是为公司在反商业贿赂方面提供合规的法律服务。广义的合规是对法律风险的合规。
广义的合规也有两种分类方法，一种是根据公司运营的营业范围进行合规。另一种分类，就是根据国家法律的分类将其分解成合规的咨询和日常的合规管理，这其中包括合同合规、公司规章制度合规、行政合规和刑事合规等等。这里的刑事合规，就是防范企业刑事诉讼的法律风险，规范其经营活动，以避免受到刑事追究，最大限度地减少损失。
三、刑事合规业务的内容
刑事合规业务中的内容很多，目前它主要包括一般刑事合规、特定问题刑事合规和刑事调查的应对。值得注意的是，这三项都发生在立案侦查启动之前，我们把合规称之为体检业务，把辩护叫治疗服务。医疗行业发展的一个必然规律是体检先于治疗、诊断重于手术，法律服务业中的合规业务也如此。
首先来看刑事合规的第一个要素——一般性刑事合规。就是在没有遇到具体法律风险的前提下，律师为企业提供常态化的日常性合规法律服务。
一般意义上的刑事合规，包括以下几个方面：一是重大决策交易行为的审查把关；二是完善规章制度，堵塞漏洞，防止出现商业贿赂、偷税、侵犯知识产权等常见的法律风险；三是提供合规咨询、报告和授课服务，建立合规文化。
特定问题的刑事合规，是指风险即将到来，有大量的迹象表明公司或者公司高管即将面临刑事风险，包括公司高管被限制出境、公司中层或者一般员工被立案侦查、公司高级管理人员开始配合调查等等。这都是风险来临的标志，预示着特定案件、特定罪名、特定问题的刑事风险即将爆发。
特定问题的刑事合规，包括以下三方面内容：一是刑事法律风险的诊断；二是提供防范风险的方案；三是提出进一步完善规章制度，堵塞漏洞的建议。
刑事合规到了最后一步，就是刑事调查的应对。刑事调查的应对主要有以下几个要素：一是帮助当事人了解涉嫌罪名的构成要件、罪与非罪的界限；二是充分讲解诉讼流程、证据规则；三是告诉他们如何面对违法调查。最后，在接受调查时，一定要把证明自己无罪的证据进行充分的收集保全。
四、刑事合规业务的扩展
目前在我国，无论是刑事合规，还是普通合规，大都局限在跨国企业。因为这些跨国企业在本国有合规的文化、合规的惯例。而在我国，合规业务之所以开展缓慢，无外乎以下三个因素：一是人情，事情发生后，许多人宁愿找关系，不愿意找律师；二是对律师不信任；三是我们律师本身存在的执业和专业短板。
未来的合规，除了要面临本土公司，还要面临外国到中国投资的企业和中国到外国投资的企业。此外还有许多中间地带有待开发，比如中国的国有企业、民营企业、合资企业等等。可以断言，未来的合规业务将是前途无量的。
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【税务之窗】
【编者按】建所十几年以来，我所先后与沧州市国税局、沧州市地税局、沧州市地税稽查局、运河地税局、肃宁县国税局等沧州市税务系统二十多家单位建立了长期、稳固的法律顾问关系。积累了丰富的税务法律理论和实践知识，也打造了一支精湛的税务专业团队。我们将借建平之声这一平台向大家普及税务知识，以飧读者。
合同中包税条款的效力问题
目前，在经济合同的签订环节，缔约双方通常对交易行为应负担的税费进行书面约定，因此会出现非纳税义务人负担缴纳纳税义务人应当承担的税款的情形，这就是合同中的“包税条款”，那么，这种 包税条款的法律效力如何？
《中华人民共和国合同法》第52条规定，有下列情形之一的合同无效：一、一方以欺诈胁迫的手段订立合同，损害国家利益。二、恶意串通，损害国家集体或者第三人利益。三、以合法形式掩盖非法目的。四、损害社会公共利益，五、违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国合同法》第四条规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。
基于以上规定，交易双方签订包税条款，即非纳税义务人负担纳税义务人应该缴纳的税款，是出于双方意思表示而签订的商业民事合同，这种包税条款的民事合同的实质是实现纳税主体的转移，对国家没有减少税收收入，特别是在法定纳税地点缴纳税收的纳税主体转移的情况下，保税条款不符合合同法第52条第1、2、3、4项规定的无效合同的情况。
另外关于包税合同条款是否违反了法律和行政法规，这在理论界也存在较多的争议。纵观各个税种的立法，均明确规定了纳税义务人，但却未见任何一部法律或行政法规，有禁止纳税人不得约定税款由他人承担的规定。故此，包税条款是合法有效的。 （本稿由税务部梅茹彦律师提供）
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【建平微言】
法律人，失意时耐得住寂寞，得意时经得起浮华，保持赤子之心，不要忘记普通人民的挣扎与辛酸，不要放弃对国家和社会的责任。
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对于不是一人有限责任公司的公司，公司股东与公司财务人格混同的举证责任原则上应当由公司债权人承担，但公司债权人能够提供初步证据证明股东滥用公司独立法人地位和股东有限责任的，法院可确定该举证责任由公司股东承担。股东未对公司款项汇入个人账户作出合理解释，应当证明公司财产独立于个人财产，否则应对公司债务承担连带责任。
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行政机关在制止相对人的违章行为时应考虑比例原则，采取附加伤害最小的方式。乘坐摩托车时不戴安全头盔是违章行为，该行为更多的是危害自身的安全，制止该违章行为的紧迫性从公共安全的角度来说并不明显。而对行进中的摩托施加干扰拔除钥匙迫使停车，就是危害公共交通安全的行为，其潜在的受损对象是不特定的人员，危害性更大。不应以危害较大的行为制止相对较轻的违章行为。
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在一个不讲规则的社会里，人人自危，如履薄冰。你不知道自己有何权利，更无法预知灾难何时降临。在没有法治或者法治不健全的社会，人人都是弱势群体！这也正是依法治国理念入宪的原因之一。
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客观的无罪判决的做出，需要律师的辩护，更需要法官、检察官、警察等诉讼程序参与人的良知和担当而不是工作业绩、关系和面子。毕竟，对公民人身自由或者生命权的保护是刑事法律人不可逾越的底线！
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【法律幽默】
▼有一个小有名气的律师，他想看看自己的说服能力如何，于是就在一个偏僻的乡下找到一个穷农夫对他说：我帮你的儿子找到一个很完美的妻子。农夫说：可我从不插手我儿子的婚事。律师说：但对方是S伯爵的女儿，你知道的S伯爵有钱有势的…… 于是，穷农夫答应了律师的说词。
之后律师又来到M公司找到公司总裁，对他说：我帮你物色好了一个总经理的人选，他年轻有为，是少有的人才！但总裁说：我们公司并不缺总经理。律师说：嗯，他可是S伯爵的女婿，你知道S伯爵有权有势的……这样总裁答应了律师的提议。
最后律师又来到S伯爵的别墅，他对S伯爵说：我帮你的女儿找到一位可以托付终生的丈夫，他年轻有为，是少有的丈夫人选！但S伯爵说：可我从不过问我女儿的私事。律师说：可对方是M公司的总经理耶，你知道，M公司是世界上最大的公司之一，那年轻人的前途可想而知……所以S伯爵就替女儿答应了婚事。由于律师的帮忙，穷农夫的儿子即当上了M公司的总经理，又娶到了S伯爵的美丽女儿。律师自己也得到了自己满意的答案。据说，在他的律师生涯中，从未输过官司。
短评：律师的榜样！
▼两个久未见面的老朋友在街上碰到了，其中一个拄着拐杖。
“你怎么了？”另一个关切地问。
“我六个月前遇到了车祸。”
“这么严重，现在还用拐杖！”
“医生认为可以丢掉了，但我的律师认为还不行。”"
短评：律师的建议！
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【客户展台】
【编者按】2002年建平律师事务所成立以来，已与200余家行政机关、企事业单位建立了长期、稳固的法律顾问关系，并在合作过程中，形成了彼此相依的伙伴关系。我们将借助建平之声这一平台将每位客户向社会展示，并以此促进建平客户之间的沟通和了解。
沧县华鑫汽车运输有限公司
沧县华鑫汽车运输有限责任公司办公室地址位于全国闻名的石油化工基地和北方重要陆海交通枢纽沧州，沧州沧县姚官屯乡姚官屯村，于2013年02月04日在沧县工商行政管理局注册成立，在公司发展壮大的5年里，我们始终为客户提供好的产品和技术支持、健全的售后服务，我公司主要经营普通货运，货物专用运输（集装箱、冷藏保鲜设备、罐式容器），大型物件运输（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），我们有好的产品和专业的销售和技术团队，我公司属于沧州交通运输、仓储和邮政业黄页行业，如果您对我公司的产品服务有兴趣，期待您在线留言或者来电咨询。
法定代表人：潘兴春
地 址：沧县姚官屯乡姚官屯村
电 话：0317—4842700
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【建平速递】
●法治宣讲，沧州市司法局、沧州市检察院邀请王文来为人民监督员进行讲座
11月28日，沧州市司法局、沧州市检察院邀请王文来主任为现场百余位市检察院人民监督员进行《人民监督员的使命与担当》专题讲座。王主任结合十九大会议精神，从政治意识、忠诚意识、担当意识以及规则意识等方面详细阐释了作为一名人民监督员应具备的基本法治理念和原则。
●参政议政，刘若菊赴石家庄参加河北省政协委员会
2018年1月22日至28日，河北省政协第十二届委员会第一次会议在河北大会堂隆重召开，刘若菊作为政协委员参加了政协会议的各项议程，参与审议、讨论了有关文件。刘若菊依托三十年的律师职业工作经验，积极建言献策，提出《加强青少年教育，提高风险意识，远离借贷陷阱》议案，及时、真实、准确地反映了社情民意，为上级有关部门决策提供了详实的数据和可靠的依据，为解决群众反响强烈的问题提出了切实可行的意见和建议。
●传递爱心，刘祖君参加“情暖童心•放飞梦想”关爱留守儿童活动
11月16日，共青团沧州市委在盐山县韩集镇前韩中心小学开展“情暖童心•放飞梦想”关爱留守儿童主题活动，刘祖君作为特约讲师参加该活动。刘祖君为现场50余位留守儿童就如何爱护自己远离危险、学会感恩以及情绪调控的方法进行专业细致地讲解，孩子们认真聆听，在轻松、活跃的氛围中学会了如何保护自己，要拥有一颗感恩的心。
●客户回访，建平律师团走进运河区地税局
11月22日，建平回访团走进常年法律顾问单位—沧州市运河区地方税务局，就运河地税近期存在的涉税法律问题进行答疑，与运河地税稽查、征管等部门就税款征收、税款执行两大方面进行了深入的探讨交流。座谈中，地税局各部门代表就业务办理过程中遇到的法律问题提出疑问。回访团王文来、刘祖君律师就房产税征收、税款执行的途径以及具体实施细则出具了专业的法律意见。
●建平论坛，《多元化用工模式下的劳动人事风险防控》交流论坛圆满落幕
11月30日，由河北建平律师事务所、沧州市人力资源和社会保障局共同举办的《多元化用工模式下的劳动人事风险防控》交流论坛在建平所圆满举行。沧州市劳动争议仲裁委员会戴景君、新华区劳动争议仲裁委员会刘国英、刘辉、吴晓亮以及40余位企业家、人力资源负责人到场参加。
季兰华与陈静律师从工伤认定的情形以及实务案例分析、企业怎样进行多元化用工设计、企业如何正确合理的处理劳资关系等方面为大家做了精彩分享。通过一下午的互动交流，能够发现甚至解决企业劳动争议中的症结点，为企业的劳资建设提供解决方案。
●正义维权，孙国征获赠当事人锦旗
近日，孙国征律师收到其案件当事人送来的感谢锦旗，恒顺世纪中心的2、3、4、5号楼四名业主代表把带有“义正辞严维国法，据理力争护民权”赞语的锦旗当面赠送给孙国征律师，盛赞了孙律师的敬业精神与专业素养。
●法治先锋，王文来主任应邀为泊头市国税局进行普法讲座
12月21日，王文来主任应邀为常年法律顾问单位——泊头市国家税务局进行《税务执法过程中的程序问题》专题讲座。该局领导、部室人员以及下属分局代表参加讲座。讲座内容围绕税务人员的行政执法风险以及税收实现的途径等问题展开，辅以生动的案例与讲解，言简意赅、形象易懂，受到参会者的一致好评。
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【在线咨询】
【编者按】建平律师事务所于2003年创办网站：www.jianpinglawyers.com。以网站作为平台与社会各界沟通，“在线咨询”是我所承担社会责任的重要平台之一。每日我们安排专业律师，对咨询问题进行解答。截止今日，已有几千多人次点击咨询。现节选了部分问题给予刊登，以飧读者。
留言者:朱先生
留言内容：朱先生问，几天前我公司的一位原工，向劳动部门申请仲裁，要求公司支付其工作期间的社保费用，而我公司在和其签订劳动合同时，其主动的要求把社保费用加到工资里发给他，而且在劳动合同中也作了明确的约定，问公司是否还应当承担其社保费用？
回复：
由：给职工缴纳社保费用是公司法定义务，不因你们之间的约定而免除，故尽管公司和职工之间的劳动合同有了这样的约定，公司还是得承担其相应的社保费用。
发表于:2018-2-19 14:30:18
留言者:刘经理
留言内容: 刘经理去年中标了400万的工程，可工程中标合同签订后，业主单位以价格过高为由，要求以350万结算，为了有工程可干，无奈答应了业主单位的条件，于是双方又签订了一份350万元的建筑工程合同，可到工程接近尾声，刘经理发现该工程根本没有利润可赚，找业主单位，对方已合同已签为由置之不理，问该怎么办？
回复：
依据招投标法的规定，经过招投标的应当以招标备案的合同为准，故刘经理可以向业主单位主张400万工程款。
发表于:2018-3-10 09:20:15
编辑：孙文青
校对：刘若菊
报：政法委、田局长、吕局长、律师科、局办公室。
送：电视台、沧州晚报、沧州日报、沧州广播电视报、各法律服务单位。
发：各位律师
网址： www.jianpinglawyers.com 咨询热线：13803178777 5300230